侵犯商业秘密罪，是指以*盗*窃*、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密，或者非法披露、使用或者允许他人使用其所掌握的或获取的商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。
第二百一十九条 【侵犯商业秘密罪】有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
(一)以*盗*窃*、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;
(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;
(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。
明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。
本条所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2004年12月28日通过)
第七条 实施刑法第二百一十九条规定的行为之一，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元以上的，属于“给商业秘密的权利人造成重大损失”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元以上的，属于刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
对“侵犯商业秘密罪”若干问题的理解与适用
正因为如此，在现实经济活动中，类似李某这种以不正当手段获取、披露、使用、私自转让他人商业秘密，侵犯他人合法权益的不正当竞争行为有日益严重的趋势。为制止侵权，保护公平竞争的经济秩序，我国先后颁布了民事、行政、刑事等法律、法规及条例，从不同的角度，层次，对商业秘密进行保护。我国刑法第二百一十九条规定了侵犯商业秘密罪，以制裁情节严重的侵犯商业秘密的行为。本文试就侵犯商业秘密罪中的若干问题作粗浅探析。
不久前，辽宁省沈阳市检察机关办理了全省首例侵犯商业秘密罪案件。被告人李某在担任某独资企业技术人员时，掌握了该公司的商业秘密，嗣后，伙同他人成立公司，生产同类产品，这种侵犯商业秘密的行为给该外资企业造成了三千余万元的经济损失。经开庭审理，被告人李某被判处有期徒刑３年，并处罚金4万元。商业秘密是人类智力活动的成果，凝聚着生产经营者所付出的巨大智力投资。在社会主义市场经济竞争日益激烈的今天，谁拥有商业秘密，谁就能取得竞争优势，占领市场，给生产经营者带来巨大经济效益。
商业秘密新颖性的认定
所谓商业秘密，我国反不正当竞争法第十条和刑法第二百一十九条一致规定：商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。这一定义性法律规定，表明商业秘密的成立须具备不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性，经权利人未取保密措施四个条件。我国立法虽然对商业秘密的构成要件作出了明确规定，但却存在很大的弹性，以至在司法实践中，由于对商业秘密构成要件的不同理解，导致在处理同一案件时往往发生分歧，甚至会产生截然不同的处理结果。因此，准确理解商业秘密构成要件法律含义，对于正确认定案件极为重要。本文选取了该构成要件中容易产生分歧“不为公众所知悉”这已构成要件进行探讨。
“不为公众所知悉”，有的学者称为商业秘密的秘密性，独创性和新颖性，这一要件包含了新颖性和秘密性双重含义，而新颖性更为重要。商业秘密的新颖性是一个“不为公众所知悉”的否定性要件，也就是说，只要不是本行业内众所周知的普通信息，能够与普通信息保持最低秘密或新颖限度的差异的信息，都可以构成商业秘密。不过，商业秘密中的信息的新颖性程度其实差别很大，有的信息的新颖性程度极低，而有的信息的新颖性程度极高，可达到专利法所要求的创新和程度。但不管哪种情形，只要能与本行业普通信息内有最低限度的差异和优点、效益，就具有新颖性，就可构成商业秘密。当然商业秘密的新颖性必须具备客观性，即构成商业秘密的信息的同行业中事实上不为公众所知悉而实际已经众所周知。
商业秘密的新颖性也是有行业限制的，而切商业秘密所处的地域范围还影响、决定了商业秘密新颖性的有无。商业秘密在地域范围上是有相对性的，也就是在异国是公知的信息，但在他国同行业中并非众所周知的话，亦可在他国成为商业秘密。这是因为，如果要获取、掌握外国的技术信息和经营信息，就得花费巨大的人力、物力、财力或付出多年的经营劳动的代价。
那么如何判断一项信息是否具备新颖性呢？也就是说一项信息的新颖性应达到何种程度，才属商业秘密？有观点认为，判断是否具备新颖性应考虑的因素有：
1、是否在公开发行的出版物上公开发表，并能付诸实施。出版物包括正式出版的书籍、报刊、专利文献及打印材料、广告性资料等其他书面形式的出版物；同时还包括录音，录像等。如果在出版物上将商业秘密公开或者将载有商业秘密的资料予以公开，将直接导致秘密性和新颖性的丧失。
2、是否被公开使用，即商业秘密是否被广泛地应用于工商、教学和或者科研等部门，或个人展览、实施、销售、转让等。那么如果认定公开使用呢？公开使用，主要指在可以为公众了解、掌握的条件下使用商业秘密的方法和内容，有时还包括出示、销售或者交换利用商业秘密制造的产品。但个人展览、实施、销售、转让等，并不会使商业秘密必然丧失其新颖性。因为在采取保密及措施的情况下让小范围内的人知悉，或者产品上市后个别人能够通过反向工程解密，但未公之于众，并不必然影响其新颖性。
2、以其他方式为公众所知悉，包括口头谈话、报告发言、视听报道等方式泄漏商业秘密，也包括模拟演示使公众能够了解其商业秘密的内容。
“不为公众所知悉”的秘密性含义，也是相对，因为一项商业秘密必然在一定范围内为特定的人所知或加以利用，所以商业秘密不是指除权利人以外的国内外绝对的没有人知悉，而是未在本行业内众所周知。商业秘密在事实上为特定的人所知晓，这并不破坏其法律上的秘密性，但所谓“特定人”却很难具体量化，只能根据个案情况具体认定。不过，知悉的人是否要承担保密义务，为发挥商业秘密的效用是否有必要让这些人知悉，这是一项重要的资料依据。因此，“特定人”除了商业秘密合法拥有者外，应包括：
1、因过去或现在劳动或雇佣关系而雇用关系而在其职权范围内知悉该商业秘密的人；
2，因业务往来，如原材料供应、产品销售、加工承揽、设备维修、提供保险服务的而知悉该商业秘密的人；
3、由于合作研究、共同开发、使用许可而知悉该商业秘密的人；
4、由于财务会计、成果鉴定、新闻采访，行政审查、司法审办而知悉该商业秘密的人，等等。
在前述特定人之外的即属于非特定人，他们不负有保密义务。如果一项商业秘密的内容对于他们来说已经公知或通过正当手段已经轻易获得，那么，该项商业秘密即丧失其秘密性。
在案件的处理中，要特别注意审查商业秘密的秘密点。即一项商业秘密的范围。因为当事人即公诉机关由于对商业秘密构成要件的不同理解，对争议的商业秘密的范围有时不能准确界定和说明。因此，必须根据商业秘密的构成要件，准确确定秘密点，为正确处理案件打下基础。
二、罪与非罪的界限——重大损失的认定
侵犯商业秘密的行为，只有给与商业秘密的权利人造成重大损失的，才构成犯罪。然而在司法实践中，如果确认损失额，尤其是损失额的计算方法，是一个十分棘手的问题，争议颇多。笔者认为，要正确认定损失，首先要依据民法原理确定损失的范围，其次要采取正确的计
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