曾庆鸿律师为涉案13万元盗窃案辩护 细扣鉴定意见诉辩交易获刑三年八个月
[核心提示]不要迷信鉴定意见的权威！财产犯罪中，物价鉴定意见决定了量刑的轻重。实务中，物价认证主要由当地物价局的价格认证中心出具物价认证结论，律师需要从实体与程序来分析其合法性，如鉴定程序的合法性、鉴定人的资质与专业能力、涉案财物真伪认定、鉴定方法与适用标准等。只有我们的精细化审查，定能收获不小。
基本案情
2015年5月至8月3日，马明在吉州区工业园合力泰科科技有限公司某车间先后16次盗窃物料柜内的IC材料，经物价认证总价值约132103元。之后通过邮寄方式将赃物卖给熊二（化名），获利37600元。
律师办案
本律师接受委托后，多次会见当事人，阅卷后充分与其核实案情，分析物价认证的科学性、合理性，并咨询了相关专家。在一审阶段，说服法官调取物价认证内档，让法官了解物价认证过程，看出其中的端倪，使其内心确认该认证存在问题。最终，法官对被告人量刑时予以从宽。
控方意见
公诉机关认为被告人马明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，提请依法判处。针对上述指控，公诉机关列举了相应的证件予以证明。
辩方意见
马明盗窃案一审辩护词
尊敬的审判长、人民陪审员员：
作为被告人马明的辩护人，为维护其合法权益，结合案件争议焦点发表如下辩护意见：
一、被告人马明具有坦白情节，如实供述司法机关未掌握的同种较重罪行，建议减少基准刑10%-30%。
被告人归案当日，不仅如实供述了今年8月3日的盗窃事实（P25页受案登记表），而且主动供述公安机关未掌握今年5月—7月期间的盗窃事实（P35页第二次笔录、P40页第三次笔录）。由此可见，被告人的在侦查阶段初期如实供述全部犯罪事实，悔罪态度好
二、被告人马明主动全部退赃，可从轻处罚。
本案庭审期间，被告人及其家属积极退赃，及时向法院缴纳37600元赃款，弥补了被害人一定的经济损失。
三、本案的鉴定意见即物价认证的鉴定程序、过程存在瑕疵，其结论欠科学性。
1、缺乏鉴定的委托手续。依据《公安机关办理刑事案件》第239条规定，需要聘请具有专业知识的人进行鉴定，应当制作鉴定聘请书。《被盗财物价格认定规则（试行）》第4条规定，价格认定机构应要求办案机关根据盗窃案件具体情况提供必要、完整、准确的价格认定委托书。本案中，未见办案机关的委托书，故违反上述法律规定。
2、被盗IC芯片的原始进货凭证缺乏，无法认定真实购置价格。本案的赃物无法追回，8月3日8394型芯片除外。被害人向办案机关提供的原材料进价单系自行制作，非原始进货凭证，如买卖合同、送货单等。故，无法体现被盗IC芯片的真实购置价格。
3、吉安电子原材料市场无8019A型、8394型、9163型IC芯片，缺乏做同类产品价格行情调查的客观条件。
4、物价鉴定过程中未考虑被盗IC芯片次品率问题。
经法庭调查和电子原材料行业惯例，因本案IC芯片无质量认证标志，供货商给被害人的免费使用率在3%-5%。换言之，涉案IC芯片有3%-5%的次品率，这部分不属于被害人的损失，建议核减。
5、被害人的报案材料中被盗数量、单价、总价与鉴定意见完全一致，是巧合还是“照抄”。
综上，被告人具有坦白和退赃情节，本案的关键证据鉴定意见存在程序和实体瑕疵，鉴定意见欠科学性、准确性。恳请法院秉承宽严相济原则，作出罪责刑相适应的量刑。
以上意见，供合议庭审议，谢谢！ 江西赣中律师事务所
曾庆鸿律师
二0一五年十二月二十五日
争议焦点
本案的鉴定意见即物价认证的鉴定程序、过程是否存在瑕疵？
办案结果
吉安市吉州区法院审理后认为，被告人马明以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人多次盗窃作案，应酌情从重处罚；但其归案后能如实供述犯罪事实并自愿认罪，可从轻处罚；能积极退赃，可酌情从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。被告人向本院所退赃款发还被害单位。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：被告人马明犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币40000元。
办案总结
关于马明盗窃一案，物证、认证齐全，被告人亦对盗窃的事实供认不讳；司法机关采取的强制措施符合相关法律规定，程序正当，律师辩护的余地不多。此种情况，本律师只能做最轻辩护。辩护思路如下：
一、被告人马明归案后，主动向公安机关坦白犯罪事实，此属于法定从轻处罚情节；庭审期间，被告人及其家属积极退赃，在很大程度上弥补了被害人的经济损失。
二、本案中，根据检察机关的指控，被告人马明盗窃价值为132103元财物，属数额巨大情形。依据我国《刑法》第二百六十四条，盗窃公私财物，数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人将面临三年以上十年以下的高墙铁窗监禁，且被告人盗窃次数多达16次，具有从重处罚情节，如果检察机关的指控成立，被告人很可能被判处五至六年有期徒刑。作为本案的辩护律师，首先对本案的鉴定意见的程序和依据作出质疑（具体内容详见辩护词第三点内容）。本案的鉴定意见作出的物价认证与被害人提供的损失清单完全一致，有照抄的嫌疑，鉴定意见缺乏科学依据。
结语，在本律师的努力下，被告人仅被判处三年零八个月，刑期少于同类案件，被告人家属对本人感激，充分体现律师扎实的理论功底和高端的办案水平。
当事人的肯定是我们最大的动力！
相关法条
《刑法》
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
江西地区盗窃罪的数额标准为1500元，数额巨大5万元，数额特别巨大40万元
被盗财物价格认定规则（试行）
发改价证办〔2014〕 235号
第四条 价格认定机构应要求办案机关根据盗窃案件具体情况提供必要、完整、准确的价格认定委托书、协助书和相关材料，并对其真实性、合法性负责。
价格认定委托书、协助书上应载明价格认定目的、被盗财物名称、数量、规格型号、价格类型、基准日、案发地、价格区域、真伪认定情况、提供材料名称和份数等内容。其中，农产品价格类型包括生长期、产品收购、储运、调拨、批发、零售等环节的价格；工业品价格类型包括在产品、产成品、产品出厂、储运、总经销、分销、批发（批量）、零售、回收等环节的价格；艺术品价格类型一般指批发或零售等环节的价格。
第六条 被盗财物灭失的，除符合本规则第四条的规定外，还应要求办案机关在价格认定委托书、协助书中详细载明被盗财物购置时间（启用时间）、购置价格；在基准日的状况、新旧程度、使用情况（使用强度、使用环境、是否正常使用）、鲜活程度；成分、含量、保质期限、质量等级、是否符合产品质量标准等影响价格的因素，并注明根据办案机关确认的情况进行价格认定。必要时可要求办案机关提供《询问笔录》、《讯问笔录》、有效凭证、证人证言等相关材料，并加盖公章。
《公安机关办理刑事案件程序规定》
第二百三十九条 为了查明案情，解决案件中某些专门性问题，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。
需要聘请有专门知识的人进行鉴定，应当经县级以上公安机关负责人批准后，制作鉴定聘请书。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第八十四条 对鉴定意见应当着重审查以下内容：
（五）鉴定程序是否符合法律、有关规定；
（六）鉴定的过程和方法是否符合相关专业的规范要求
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